發(fā)布時間：2020/5/7 10:55:15 信息來源： 審計法務部 廖娟 瀏覽次數(shù)：11161
2019年12月30日，國務院頒布了國令第724號《保障農(nóng)民工工資支付條例》（下稱“《條例》”），該條例將于2020年5月1日起正式施行?！稐l例》作為專門保護農(nóng)民工權益的特別立法，體現(xiàn)了國家用法治手段推動根治拖欠農(nóng)民工工資問題的決心。
公司作為房地產(chǎn)開發(fā)建設單位，應對《條例》中涉及建設單位的相關內(nèi)容給予重視，避免因拖欠農(nóng)民工工資導致項目建設受阻?，F(xiàn)將《條例》對建設單位的影響及建設單位可采取的應對措施分析如下。
一、資金安排承諾制：開工建設的前置條件
《條例》第二十三條規(guī)定:“建設單位應當有滿足施工所需要的資金安排。沒有滿足施工所需要的資金安排的，工程建設項目不得開工建設；依法需要辦理施工許可證的，相關行業(yè)工程建設主管部門不予頒發(fā)施工許可證。政府投資項目所需資金，應當按照國家有關規(guī)定落實到位，不得由施工單位墊資建設。”
但是，“滿足施工所需要”的判斷標準是什么？“資金安排”的證明形式如何？《條例》并沒有給出解釋，不排除地方政府后續(xù)根據(jù)項目所在地具體情況制定相應政策的可能。從目前的行政管理情況來看，政府部門一般要求建設單位出具有關資金安排的承諾書，承諾書的具體內(nèi)容根據(jù)不同地區(qū)的政策要求有一定差異?！稐l例》正式施行后，政府部門關于資金安排的證明形式會否收嚴、會否將支付擔保等要求納入資金安排及作為開工前提，均未確定。因此，建設單位應持續(xù)關注有關政策動向，在項目建設前期給予關注，避免因為資金問題影響開工時間。
二、支付擔保法定化：征信系統(tǒng)的關聯(lián)風險
《條例》第二十四條規(guī)定：“建設單位應當向施工單位提供工程款支付擔保。”這是我國第一次在行政法規(guī)層面上明確要求建設單位提供支付擔保。
《條例》第49條規(guī)定：“建設單位未依法提供工程款支付擔保或者政府投資項目拖欠工程款，導致拖欠農(nóng)民工工資的，縣級以上地方人民政府應當限制其新建項目，并記入信用記錄，納入國家信用信息系統(tǒng)進行公示?！?span lang="EN-US">
由于關聯(lián)征信系統(tǒng)，如果支付擔保被啟動，可能會影響建設單位的企業(yè)征信，進而導致其在融資、貸款、服務準入、金融交易等領域受到不利影響。為避免這種系統(tǒng)性風險，防止施工單位在工程款存在爭議時以此作為砝碼，建議建設單位做好如下兩點：
第一，建設單位應提前與銀行等金融機構做好溝通，關注支付擔保的辦理條件、成本以及對企業(yè)征信的影響。
第二，《條例》并未強調(diào)支付擔保與履約擔保的對等關系，因此，“對等”并非法律或行政法規(guī)層面的強制性要求。建設單位可考慮對保函進行合理安排，并在施工合同中加以匹配設置，優(yōu)化支付擔保機制，盡量降低法律風險。
三、工程款項分賬制：人工費用的?？顚Ｓ?/span>
《條例》第二十四條規(guī)定，“……工程施工合同，應當約定工程款計量周期、工程款進度結算辦法以及人工費用撥付周期，并按照保障農(nóng)民工工資按時足額支付的要求約定人工費用。人工費用撥付周期不得超過1個月……”第二十九條規(guī)定，“建設單位應當按照合同約定及時撥付工程款，并將人工費用及時足額撥付至農(nóng)民工工資專用賬戶，加強對施工總承包單位按時足額支付農(nóng)民工工資的監(jiān)督。”第三十五條進一步規(guī)定，“建設單位與施工總承包單位……因工程數(shù)量、質(zhì)量、造價等產(chǎn)生爭議的，建設單位不得因爭議不按照本條例第二十四條的規(guī)定撥付工程款中的人工費用……”
上述規(guī)定創(chuàng)立了工程款項的分賬制度，即要求人工費用與其他工程款分別撥付，人工費用至少要按月?lián)芨吨赁r(nóng)民工工資專用賬戶；并且，實施風險隔離機制，即建設單位不得因工程爭議不撥付人工費用。
實際上，很多建設單位并不想拖欠農(nóng)民工工資，但因為低價中標、違法轉包、支付渠道不通暢、支付環(huán)節(jié)不透明等諸多原因，導致農(nóng)民工工資被克扣，甚至引發(fā)群體事件，反而影響了工程進度?！稐l例》規(guī)定，施工總承包單位應開設農(nóng)民工工資專用賬戶，建設單位將人工費用從工程款中剝離出來，優(yōu)先撥付至該賬戶，防止人工費用被材料設備費、企業(yè)管理費等擠占。
但是，在實操層面，人工費用與其他工程款剝離的方式是什么？所謂“人工費用”，是按照當期已完工程價值中的人工費計算，還是按照工程款的固定比例計取，抑或按照實際發(fā)生的農(nóng)民工工資來核算？《條例》沒有明確。確定人工費用的數(shù)額、比例或計算方法的難題，需要各方主體共同解決。為此，建議建設單位做好如下兩點：
第一，對于采用招標方式的建設項目，建設單位應在招標階段即對合同條款作出安排，在“人工費用”條款設置上，建設單位應考慮周全，以滿足《條例》對“保障農(nóng)民工工資按時足額支付” 的要求。
第二，對于《條例》施行前已簽署合同的建設項目，建設單位應考慮通過補充協(xié)議等方式，落實與分賬制度、農(nóng)民工工資專用賬戶有關的機制，以應對監(jiān)管要求。
四、清償責任穿透制：突破合同的相對關系
《條例》第二十九條規(guī)定：“因建設單位未按照合同約定及時撥付工程款導致農(nóng)民工工資拖欠的，建設單位應當以未結清的工程款為限先行墊付被拖欠的農(nóng)民工工資。”
《條例》第三十六條規(guī)定：“建設單位或者施工總承包單位將建設工程發(fā)包或者分包給個人或者不具備合法經(jīng)營資格的單位，導致拖欠農(nóng)民工工資的，由建設單位或者施工總承包單位清償。”第三十七條規(guī)定：“工程建設項目違反國土空間規(guī)劃、工程建設等法律法規(guī)，導致拖欠農(nóng)民工工資的，由建設單位清償。”
上述條款確定了建設單位的先行墊付機制和直接清償責任，兩者都屬于對合同相對性的突破。需要特別說明的是，實踐中，即便建設單位不存在欠付工程款的行為，但項目出現(xiàn)農(nóng)民工討薪、上訪等情況時，建設單位經(jīng)常會不得不直接向勞務分包單位或農(nóng)民工支付工程款或工資。如建設單位預先支付了實際施工人員或農(nóng)民工工資，建設單位應創(chuàng)造并保留有關款項代付的證據(jù)資料，避免因舉證不充分而在訴訟中陷入被動，導致無法在后續(xù)工程款中抵銷。
基于上述情況，建議建設單位做好如下三點:
第一，在工程項目發(fā)包時，建設單位要根據(jù)項目性質(zhì)和規(guī)模確定施工單位的資質(zhì)要求，并提高對資格審查的重視程度，確保不出現(xiàn)“將建設工程發(fā)包給個人或者不具備合法經(jīng)營資格的單位”的情況。
第二，在工程項目土地、立項、規(guī)劃、施工等環(huán)節(jié)，建設單位要確保合法合規(guī)，重視有關行政手續(xù)及證照辦理，杜絕未批先建、超規(guī)建設、無證開工等情況，避免因項目違法引發(fā)系統(tǒng)性風險。
第三，建設單位要在施工合同中進行條款設計，降低或轉移有關風險，并做好農(nóng)民工工資保障措施的制度建設，在工程管理過程中注意創(chuàng)造及保留人工費用已足額撥付至專用賬戶的證據(jù)。
五、停工征信雙風險：違規(guī)行為的連鎖效應
《條例》就建設單位未履行有關農(nóng)民工工資支付保障措施的法律后果，進行了細化規(guī)定，具體涉及責令項目停工、罰款、關聯(lián)征信、先行墊付、對建設單位負責人給予處分等。這一系列的連鎖效應使得建設單位的違規(guī)成本更高、風險更突出。鑒于此，建議建設單位做好以下幾點：
第一，《條例》規(guī)定的建設單位保障措施（包括資金安排、支付擔保、分賬制度、專用賬戶、資料管理、合規(guī)建設等）應給予充分重視，提前做好整體制度架構，并確保落到實處。
第二，《條例》規(guī)定的施工單位保障措施（包括農(nóng)民工工資專用賬戶、工資保證金、勞動用工實名制等）同樣不容忽視，建設單位應通過合同條款及履約管理督促落實。具體而言，可在合同中約定施工單位應采取的措施，匹配設置有關違約責任及造成停工時的責任承擔，并采用資料備案、抽查抽檢、與工程款支付掛鉤等方式進行監(jiān)督，建立農(nóng)民工工資拖欠防控機制。
第三，一旦自身或施工單位被認定構成《條例》規(guī)定的違規(guī)情形或存在違規(guī)風險，建設單位應及時整改并與主管部門充分溝通，盡量避免陷入項目停工、信用降級的被動局面。
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